CONTRATTO DI DISTRIBUZIONE  IN SPAGNA

Il contratto di distribuzione consente di stabilire una relazione commerciale con i partner locali e rappresenta un’alternativa abituale per le società esportatrici che cercano di rafforzare la loro presenza nel mercato internazionale.

Un contratto di distribuzione è un accordo in cui un distributore commercializza prodotti o servizi da produttori o fornitori. Il distributore mette a disposizione del fornitore la sua rete commerciale, durante un periodo determinato o indeterminato. Quest’ultimo può garantire al distributore l’esclusività dei prodotti o servizi venduti.

Caratteristiche del contratto di distribuzione

Le principali caratteristiche del contratto di distribuzione sono l’indipendenza e l’autonomia concesse al distributore:

• Il distributore agisce a proprio nome e per proprio conto, a differenza dell’agente che agisce per conto di un fornitore.
• La sua attività consiste nell’acquistare un set di prodotti dal fornitore e rivenderli. Il distributore assume quindi rischi commerciali, poiché il successo commerciale non è garantito.
• Gli utili o i benefici del distributore sono il margine o la differenza tra il prezzo di acquisto e il prezzo di rivendita dei beni che distribuisce.

Quadro giuridico del contratto di distribuzione in Spagna

La relazione tra fornitore e distributore non è soggetta a regolamenti specifici, come ad esempio il contratto d’agenzia, inquadrato nella legge 12/1992 sui contratti d’agenzia del 27 maggio 1992. L’accordo di distribuzione è principalmente soggetto alla libertà delle parti. La loro notevole flessibilità e l’assenza di normative restrittive possono tuttavia essere fuorvianti per il fornitore straniero, ignaro delle pratiche locali del paese del distributore.

Il rapporto tra fornitore e distributore si basa principalmente sui termini e sulle condizioni stipulati nel contratto di distribuzione e la sua interpretazione, in caso di contenzioso, è nelle mani dei tribunali spagnoli, in caso di controversia.

Per quanto riguarda quest’ultimo punto, si deve notare che, sebbene i distributori assumono il rischio commerciale legato alla rivendita di prodotti o servizi, il recesso dal contratto di distribuzione non costituisce di per sé la perdita di clienti per il rivenditore. In alcuni casi i tribunali spagnoli riconoscono il diritto al risarcimento per il distributore (compenso per segnalazione clienti). Si tratta di un’estensione dell’applicazione dell’articolo 28 della legge sui contratti d’agenzia ai contratti di distribuzione.

La giurisprudenza spagnola ricorda che l’applicazione per analogia dell’articolo 28 della legge sui contratti d’agenzia ai contratti di distribuzione non è automatica, il distributore avrà diritto a una compensazione per segnalazione clienti solo quando:

• Il portafoglio clienti è stato creato esclusivamente grazie allo sforzo del distributore (fatto che dovrebbe essere dimostrato), e non dalla forza del marchio del fornitore.
• Il fornitore è in grado di avvantaggiarsi della clientela generata dal distributore.

Clausole principali dei contratti di distribuzione

Tra le clausole del contratto di distribuzione in Spagna, e indipendentemente dall’identità delle parti e della descrizione rigorosa dei prodotti o servizi, è essenziale includere:

• I principali obblighi delle parti

Obblighi del distributore:

• Pagare i beni o i servizi acquistati dal fornitore secondo i termini stabiliti dalle parti (modalità di pagamento, termini, garanzie, ecc.)
• Acquisire e pagare un minimo di beni o servizi forniti dal fornitore, se questa condizione fosse stata stabilita
• Informare il fornitore dei difetti dei beni o dei servizi forniti
• Rispettare la riservatezza delle informazioni divulgate tra le parti

Obblighi del fornitore

• Consegnare la merce secondo le condizioni stabilite dalle parti (metodo di consegna, termini, ecc.)
• Fornire i campioni del prodotto o del servizio, nonché l’assistenza tecnica sullo stesso
• Formare il distributore in materia di marketing e strategie pubblicitarie per la commercializzazione del prodotto o del servizio

Esclusività nella relazione di distribuzione

Nel contratto di distribuzione è possibile e frequente che la distribuzione esclusiva sia concessa in due modi diversi.

• In primo luogo si può stabilire un territorio specifico in cui il distributore è l’unico venditore autorizzato a commercializzare i prodotti del fornitore
• In secondo luogo, si può concordare che il distributore sia l’unico autorizzato a vendere i prodotti di un determinato fornitore

Va tenuto presente che è possibile concordare una combinazione di queste due modalità di esclusività.

Protezione dei diritti di proprietà intellettuale e industriale del fornitore

Deve essere esplicitamente dichiarato che il fornitore è il proprietario dei diritti di proprietà intellettuale e industriale. È inoltre necessario che il fornitore registri la marca di tutti gli articoli o servizi destinati a essere distribuiti in Spagna.

Cause di risoluzione del contratto di distribuzione

Indipendentemente dalla violazione degli obblighi che le parti hanno definito come causa di risoluzione del contratto di distribuzione, è importante stabilire altri elementi relativi alla risoluzione del contratto, quali:

• Determinazione di un termine di preavviso in cui le parti possono dichiarare la propria intenzione di risolvere o meno il contratto, nonché i mezzi per effettuare tale notifica (ad esempio, per posta raccomandata con ricevuta di ritorno, posta certificata, ecc.)
• La restituzione di tutti i beni che non sono stati venduti dal distributore prima della data di scadenza
• Pagamento delle somme non ancora pagate
• Somme di denaro intese a risarcire in caso di violazione del contratto o rinuncia al risarcimento

Il fatto che metà dei contratti internazionali siano contratti di distribuzione sottolinea l’importanza e l’efficacia di questo tipo di accordi. È un mezzo per i fornitori di determinati prodotti per estendere i loro mercati, consentendo loro di competere in un ambiente internazionale e di generare nuovi clienti, attraverso la rete commerciale del distributore. Tuttavia, per poter determinare le principali clausole che il contratto deve includere, adattarsi alla pratica locale di nuovi mercati e ottimizzare le strategie di esportazione, è preferibile avere la consulenza legale di uno studio legale.

Avv. Patricia Garcia

garcia@internazionalizza.com

I contratti di fornitura di beni e la c.d “Brexit”.

Di Brexit si sta parlando diffusamente da mesi, da quanto il parlamento European Union (Notification of Withdrawal) Act 2017 ha ratificato la decisione popolare di uscire dall’Europa espressa col referendum del 23 giugno 2016

Nessuno sa cosa succederà, in effetti, e le stesse trattative tra governo Inglese e istituzioni Europee si sono svolte in angoli oscuri della politica, poco noti anche a molti degli addetti ai lavori.

Ma tralasciando le conseguenze di natura politica e dedicandoci a quelle più vicine alle nostre corde, in tema di rapporti contrattuali, cosa implica la Brexit?

E quali conseguenze potrà avere l’uscita dall’Unione Europea del Regno Unito, ad esempio, in tema di prezzi di vendita o di acquisto o, ancora, in relazione alle operazioni doganali ed ai costi che ne conseguono?

In effetti, la questione è di notevole importanza soprattutto per chi deve vendere, che si potrebbe trovare a dover modificare e sensibilmente i prezzi precedentemente concordati all’inizio del rapporto negoziale (ad esempio nei contratti di somministrazione di beni) e per chi, invece, tali accordi li deve struttura e scrivere.

Non è così remota, infatti, la possibilità che vi sia avvertita la necessità, per lo meno per l’esportatore Italiane, di adeguare il prezzo di cessione delle merci, vendute ad un acquirente Inglese, in funzione dei maggiori costi che probabilmente verranno sostenuti in conseguenza all’attuazione della Brexit. In particolare, per un fornitore italiano, tali maggiori costi potrebbero derivare sia dalla necessità di dover uniformare a nuovi standard tecnici e omologativi le merci compravendute, quando dovessero differenziarsi da quelli ad oggi in vigore nei confini europei e, soprattutto e probabilmente più urgentemente, da eventuali dazi all’importazione o imposte introdotte a seguito dell’uscita dell’Inghilterra dal mercato Comune.

Dunque, nel redigere un contratto di tal genere con acquirente anglosassone, evidentemente ancora più importante diventa una clausola “perno” quale è senz’altro quella dedicata alla definizione del prezzo e dei termini di pagamento.

Molto schematicamente, ecco come potrebbe apparire la clausola:

Prices and terms of payment

The Product Prices as listed in Annex 1 are:

(a) quoted in € (Euro) and all the relevant payment shall be in € (Euro);

(b) inclusive/not inclusive of Supplier standard packaging, 

(c) for delivery (ndr. porto, luogo o destinazione di consegna) Incoterms ® 2010,

(d) with exclusion of VAT or similar sales tax, when applicable.

Oggetto dell’analisi più specifica sono dunque contratti anche detti di “durata” per cui, essendo destinati a durare nel tempo, possiamo presumere che saranno ancora validi ed efficaci al verificarsi della Brexit. Pensare dunque di integrare la clausola dedicata alla determinazione del prezzo nei contratti in essere per tener conto degli eventuali oneri maggiori che il fornitore Italiano sopportare, potrebbe risultare essenziale per l’esportatore e per la conservazione del rapporto negoziale.

Brexit Occurrence

The Parties herein recognise and acknowledge that the Product Prices do not consider any potential impact of the Brexit occurrence. Therefore, if Brexit shall occur during the term of this Agreement, the Supplier shall have the right to increase the Product Prices as per art.2.2. below, and the Purchaser shall be bound to pay such new Product Prices.  

The amount of such Product Price increase shall be the additional costs borne by the Supplier for manufacturing and delivering the Products to the Purchaser as a direct consequence of Brexit, including, but not limited to:

(a) any costs arising from the need to modify the Products for having them compliant with any mandatory technical and homologation standard introduced in United Kingdom as a consequence of the Brexit;

(b) value added tax or similar sales tax and custom duties.

Una simile previsione potrebbe non essere accettata, quanto meno a priori, dall’importatore Inglese che potrebbe, pur con certe ragioni, non essere disponibile ad accettare oggi di tenere a proprio carico, incorporandoli nel prezzo di acquisto, i maggiori costi derivanti dalla Brexit, anche in quanto ad oggi non è possibile provvedere con ragionevolezza ad una stima di tali costi. Anche in quanto, l’incremento del prezzo dovuto alla Brexit potrebbe rendere non più economicamente vantaggioso continuare a dare esecuzione al rapporto di fornitura europeo.

Nel caso, dunque, non fosse possibile prevedere in anticipo la misura dell’aumento, la via che rimarrebbe è quella di prevedere l’obbligo, o comunque l’opportunità, che i contraenti si incontrino e inizino a valutare un futuro accordo sul prezzo, spostando tale momento a quando gli effetti della Brexit ne saranno più intellegibili e altresì prevedendo, nell’ipotesi più negativa, una una “exit clause” che specifichi che in caso le parti non trovino un accordo ognuno di esse potrà recedere dal contratto con un congruo preavviso.

Questa seconda ipotesi è preferibile soprattutto per evitare che l’importatore, nel caso della clausola precedente, possa opporsi all’incremento dei costi pur avendo sottoscritto l’accordo lamentandone l’iniquità

Brexit Occurrence

 The Parties recognise and acknowledge that:

(a) the Product Prices do not consider the potential impact of Brexit occurrence, the extent of which is impossible to evaluate as of today, and

(b) Brexit however could affect the competitiveness and the economic balance of this Agreement.

Immediately after the Brexit Date, the Parties shall meet to assess the Brexit terms and conditions and to agree any variation in the Product Prices in force before Brexit and in any further terms and conditions of this Agreement, which are required to neutralise the Brexit impact while maintaining the competitiveness and the economic balance of this Agreement.

Failing the Parties to agree on the proposed variations on the terms and conditions of this Agreement, including but not limited to the Product Prices, on or before the [–] Business Day following the Brexit Date, each Party shall have the right to terminate this Agreement, by addressing a termination notice to the other Party pursuant to and in accordance with Article [–]  (“Early Termination”).

Sarebbe anche utile provvedere a corredare il contratto di due definizioni specifiche, “Brexit” e “Brexit Date”, da inserire subito dopo l’introduzione descrittiva del contratto, al fine di definire il più possibile il significato di due termini non del tutto scontati.

Definition:

• Brexit shall mean the United Kingdom withdrawal from the European Union, either in its entirety or in any of England, Wales, Scotland and Northern Ireland, to be completed pursuant to and in accordance with the procedure set forth by Art. 50 of the Treaty on European Union.
• Brexit Date shall mean the day in which Brexit become effective and the Treaties on European Union and on the Functioning of the European Union are no more applied in the United Kingdom or in any of England, Wales, Scotland and Northern Ireland.

Avv. Francesco De Sanzuane

Socio Internazionalizza – desanzuane@internazionalizza.com